最近在食品論壇中關(guān)于“大腸桿菌案件”的討論頗受關(guān)注,該案的大概情況是這樣的,某食藥監(jiān)局對轄區(qū)某食品標稱的執(zhí)行標準SB/T10439-2007定期監(jiān)督抽檢發(fā)現(xiàn),該食品大腸菌群2400 MPN/100g,不符合SB/T10439-2007標準,判定被抽檢產(chǎn)品不合格,屬于一般不合格。
對于該檢驗報告,委托抽檢的食藥監(jiān)局內(nèi)部出現(xiàn)兩種意見:
第一種觀點認為:當事人違反了《食品安全法》第二十八條第二項之規(guī)定,應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第八十五條第二項對當事人給予行政處罰。
第二種觀點認為:大腸菌群標準屬衛(wèi)生標準,不屬于致病性微生物。抽檢判定產(chǎn)品不合格,當事人的行為屬于違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十二條“產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當檢驗合格,不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的規(guī)定,應(yīng)按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的……”規(guī)定處罰。如果將當事人行為判定為違反了《食品安全法》第二十八條第二項之規(guī)定的行為,按照《食品安全法》第八十五條第二項對當事人給予行政處罰處理,屬于定性不準,適用法律錯誤。
對于第二種觀點,筆者感到非常費解,將一個具體的食品的大腸菌群超標問題繞過食品安全性質(zhì),簡單視作“生產(chǎn)、銷售不符合……國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的……”行為來處理,非常抽象。
大腸菌群超標,顯然不屬于該食品的重量問題,也不屬于該食品的尺寸規(guī)格問題,如果將其否定為食品安全問題,那么,這項指標有什么檢測學(xué)上的意義?這項指標檢測結(jié)果有什么法律意義?
一、檢測大腸菌群的意義是什么?
大腸菌群是具有某些特性的一組與糞便污染有關(guān)的細菌,這些細菌在生化及血清學(xué)方面并非完全一致,其定義為:需氧及兼性厭氧、在37℃能分解乳糖產(chǎn)酸產(chǎn)氣的革蘭氏陰性無芽胚桿菌。
一般認為該菌群細菌可包括大腸埃希氏菌、檸檬酸桿菌、產(chǎn)氣克雷伯氏菌和陰溝腸桿菌等。大腸菌群并非細菌學(xué)分類命名,而是衛(wèi)生細菌領(lǐng)域的用語,它不代表某一個或某一屬細菌。
大腸菌群是糞便污染的指標細菌。有資料表明,在1892年,沙爾丁格(Schardinger)氏首先提出大腸桿菌作為水源中病原菌污染的指標菌的意見,因為大腸桿菌是存在于人和動物的腸道內(nèi)的常見細菌。
一年后,塞烏博耳德“斯密斯(Theobold.Smith)氏指出,大腸桿菌因普遍存在于腸道內(nèi),若在腸道以外的環(huán)境中發(fā)現(xiàn),就可以認為這是由于人或動物的糞便污染造成的。從此,就開始應(yīng)用大腸桿菌作為水源中糞便污染的指標菌。
據(jù)研究發(fā)現(xiàn),成人糞便中的大腸菌群的含量為:108個/g一109個/g。若水中或食品中發(fā)現(xiàn)有大腸菌群,即可證實已被糞便污染。因此,大腸菌群現(xiàn)已被我國和國外許多國家廣泛用作食品衛(wèi)生質(zhì)量檢驗的指示菌。大腸菌群的食品衛(wèi)生學(xué)意義是作為食品被糞便污染的指示菌。
二、大腸菌群標準屬于什么性質(zhì)的標準?
持第二種觀點的同志認為,大腸菌群不是致病菌。大腸菌群標準不是食品安全標準,而是食品衛(wèi)生標準。因此,大腸菌群超標,不能視為食品安全問題,而是食品質(zhì)量不合格問題。
那么,SB/T10439-2007中關(guān)于大腸菌群的標準在法律上的意義是什么呢?
食品中被檢測出大腸菌群,即表明該食品已被糞便污染。凡是大腸菌群數(shù)超過規(guī)定限量的食品,即表明其衛(wèi)生學(xué)上是不合格的,該食品食用是不安全的。食品中檢測出大腸菌群超標,其直接意義,就是表示該食品受到較嚴重的糞便污染。
當然,糞便不一定有致病菌。但糞便也絕非人類食品。那么,食品的衛(wèi)生標準,是否屬于食品安全標準呢?
《食品安全法》第二十二條第一款規(guī)定,”國務(wù)院衛(wèi)生行政部門應(yīng)當對現(xiàn)行的食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準、食品衛(wèi)生標準、食品質(zhì)量標準和有關(guān)食品的行業(yè)標準中強制執(zhí)行的標準予以整合,統(tǒng)一公布為食品安全國家標準?!?
《食品安全法》第二十二條第二款規(guī)定,”本法規(guī)定的食品安全國家標準公布前,食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當按照現(xiàn)行食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準、食品衛(wèi)生標準、食品質(zhì)量標準和有關(guān)食品的行業(yè)標準生產(chǎn)經(jīng)營食品?!?
也就是說,《食品安全法》意義上的食品安全標準,由食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準、食品衛(wèi)生標準、食品質(zhì)量標準和有關(guān)食品的行業(yè)標準中強制執(zhí)行的標準組成。反過來說,現(xiàn)在有效的食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準、食品衛(wèi)生標準、食品質(zhì)量標準和有關(guān)食品的行業(yè)標準中強制執(zhí)行的標準,就是食品安全標準的組成部分,具體到某一食品使用的標準,就是食品安全標準。
在類似對大腸菌群標準的法律性質(zhì)的討論中,或者在具體的執(zhí)法監(jiān)管活動中,《食品安全法》第二十二條常常被人們遺忘。有的同志甚至認為,《食品安全法》第二十二條沒有什么現(xiàn)實意義。
筆者認為,這是不嚴謹?shù)??!妒称钒踩ā穭?chuàng)立之前,食品涉及到的標準比較多,既有食用農(nóng)產(chǎn)品標準、食品衛(wèi)生標準,又有食品作為工業(yè)品的產(chǎn)品標準。創(chuàng)立《食品安全法》的一項重要任務(wù),就是要統(tǒng)一全國的食品安全標準。只有在統(tǒng)一的食品安全標準的基礎(chǔ)上,才能夠有統(tǒng)一維護食品安全秩序。
正因為如此,《食品安全法》第二十二條才賦予衛(wèi)生行政部門整合標準的職能。當然,整合食品安全標準,并非一蹴而就的事情。因此,才有《食品安全法》第二十二條第二款的規(guī)定。
《食品安全法》第二十二條第二款是《食品安全法》出臺后關(guān)于食品標準問題的一個過渡性規(guī)定。
也就是說,在食品安全國家標準未出臺以前,有的食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準、食品衛(wèi)生標準、食品質(zhì)量標準和有關(guān)食品的行業(yè)標準中強制執(zhí)行的標準,都應(yīng)視作食品安全標準,受《食品安全法》調(diào)整。猶如國家質(zhì)檢總局在《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國食品安全法〉若干問題的意見》(國質(zhì)檢法〔2009〕365號)所明確的一樣:關(guān)于食品安全法與現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)的關(guān)系,”《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》、《中華人民共和國標準化法》等與食品安全法對同一事項均有規(guī)定且互有抵觸的,按照后法優(yōu)于前法的原則,應(yīng)當遵守食品安全法;食品安全法沒有規(guī)定的,適用《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》、《中華人民共和國標準化法》等?!?
只有這樣,才能將《食品安全法》出臺后仍分散在質(zhì)量法、標準法、衛(wèi)生法之中的各項食品安全標準統(tǒng)籌起來,以《食品安全法》為軸心,實現(xiàn)食品安全法治。實際上,《食品安全法》第二十條、第二十二條、第二十八條、第八十五條都是圍繞食品標準這根紅線承轉(zhuǎn)下來的,他們具有內(nèi)在的邏輯關(guān)系。
通過對食品安全標準邏輯的梳理,關(guān)于食品衛(wèi)生標準的法律性質(zhì)應(yīng)該就比較清晰了。顯然,本文討論中涉及到的食品標稱的SB/T10439-2007中大腸菌群食品衛(wèi)生標準,就是《食品安全法》第二十條規(guī)定的食品安全標準。
只有這樣,才會避免、杜絕對大腸菌群超標行為進行抽象的質(zhì)量執(zhí)法、標準執(zhí)法行為。
三、大腸菌群超標的法律性質(zhì)
搞清楚了檢查大腸菌群的意義、大腸菌群標準的法律性質(zhì),對大腸菌群超標的法律性質(zhì)的認識就迎刃而解了。顯然,文中討論中的當事人的行為,屬于違反《食品安全法》第二十八條”禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品:…(二)致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過食品安全標準限量的食品?!暗男袨?,應(yīng)根據(jù)《食品安全法》第八十五條第二項對當事人給予行政處罰。
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